最近，同方股份發(fā)布公告《發(fā)行股份和支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)并募集配套資金暨關(guān)聯(lián)交易預(yù)案》，擬收購壹人壹本100%股權(quán)，引起輿論嘩然。
同方股份本次并購重組主要內(nèi)容是，公司向啟迪明德、啟迪匯德等14名投資人定向發(fā)行股份，收購其合計持有的壹人壹本近75.3%股權(quán)；以現(xiàn)金方式收購健坤投資和馮繼超合計持有的壹人壹本近24.7%股權(quán)；同時向不超過十名特定投資者非公開發(fā)行股份募集配套資金。
筆者以為，該交易有利益輸送嫌疑，理由有三：首先，目前壹人壹本資產(chǎn)賬面凈額僅為2.4億元，但預(yù)估值卻達到13.68億元，溢價率高達465%。其次，壹人壹本的股東中有同方股份的關(guān)聯(lián)人。其三，健坤投資的董事長趙偉國，是清華控股子公司紫光集團的總裁，屬于突擊入股。
此類交易嚴重影響股東利益，對其最好的約束是股東約束，最主要的“防線”是公司股東大會。
構(gòu)成重大資產(chǎn)重組的交易，可按《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》，規(guī)定重大資產(chǎn)重組應(yīng)提交股東大會批準。由于同方股份此次交易并沒有達到重大資產(chǎn)重組標準，因此難以遵循《重組辦法》規(guī)定的程序。
對達不到重大資產(chǎn)重組標準的重組，怎么來操作，法律規(guī)范還處于較為零散狀態(tài)、缺少遵循，比如是否必須經(jīng)過股東大會同意，并不明確�！豆痉ā返�105條規(guī)定：“本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決”，語義模糊、難以具體遵循。
所幸，按上交所2012年《上市規(guī)則》，上市公司與關(guān)聯(lián)人發(fā)生的交易金額在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經(jīng)審計凈資產(chǎn)絕對值5%以上的關(guān)聯(lián)交易，需將該交易提交股東大會審議。同方股份此次交易金額，顯然構(gòu)成上述關(guān)聯(lián)交易。
但就算需由股東大會審議通過，也未必就能制止一些利益輸送的關(guān)聯(lián)交易。盡管《上市公司章程指引(2006年修訂)》第79條規(guī)定，股東大會審議有關(guān)關(guān)聯(lián)交易事項時，關(guān)聯(lián)股東不應(yīng)參與投票表決，這等于規(guī)定了表決權(quán)排除制度；這樣，此次同方股份的交易對手即使持有同方股份的股票，也不能參與表決。但是此次交易對手并不涉及同方股份的國有控股股東清華控股，因此清華控股仍可參與表決；目前國有股所有權(quán)缺位是普遍問題，誰來維護國有股東權(quán)益？內(nèi)部人控制很可能讓國有股東的表決隨著內(nèi)部人(或關(guān)聯(lián)人)的心意而定，清華控股作為持有同方股份23.88%股權(quán)的國有股東，加上并非所有中小股東都參與股東大會，由此將來股東大會很可能批準此次關(guān)聯(lián)交易。
要防止有利益輸送嫌疑的關(guān)聯(lián)交易，單靠表決權(quán)排除制度還難起作用，最好的解決辦法是在此基礎(chǔ)上實行分類表決制度。2004年《關(guān)于加強社會公眾股股東權(quán)益保護的若干規(guī)定》，規(guī)定在股權(quán)分置情形下，對重大事項實行分類表決制這一“過渡性措施”。需實行分類表決制事項，包括“上市公司購買的資產(chǎn)總價較所購買資產(chǎn)經(jīng)審計的賬面凈值溢價達到或超過20%的”，這直指關(guān)聯(lián)交易中的利益輸送行為。只是，在股權(quán)分置改革完成后，目前分類表決制似乎已被遺棄、很少再被使用。筆者以為，在新的歷史條件下，社會公眾股的概念依然存在，社會公眾股東依然處于權(quán)益極易被掠奪的弱勢地位，有關(guān)部門應(yīng)該認真梳理一下，上市公司哪些事項對社會公眾股東利益具有重大影響，對這些事項可規(guī)定都必須經(jīng)過股東大會批準、并實行分類表決制度，半數(shù)以上社會公眾股東同意后方可實施。
